Публикации

Еще недавно тема раскрытия банковской тайны проверяющим органам была в Украине не очень актуальной. Да, спецслужбы крупных транснациональных корпораций и коррупционные чиновники и раньше могли получать информацию, которая является банковской тайной. Как правило раскрытие банковской тайны происходило за счет «покупки у должностных лиц » коммерческими структурами необходимой информации (например получение информации о счетах конкурентов в рамках проводимого коммерческого шпионажа). Иногда раскрытие банковской тайны происходило непосредственно путем злоупотребления чиновниками (например, чиновниками НБУ) своим служебными полномочиями. В исключительных случаях банковская тайна раскрывалась на основании статьи 62 Закона Украины «О банках и банковской деятельности» № 2121-III (с изменениями и дополнениями) («Закон о банковской деятельности»), но установленные там ограничения позволяли юристам банка отбиваться от необоснованных запросов прокуратуры, СБУ, КРУ, налоговых органов.
В таком положении клиенты украинских банков могли чувствовать себя относительно спокойно. Фактически если украинский бизнесмен не «перешел дорогу» частным спецслужбам или высокопоставленным чиновникам – он мог быть спокоен за сохранение своей банковской тайны. Так было до средины начала 2010 года.
Для начала хочу напомнить что же такое банковская тайна, так в соответствии с положениями статьи 60 Закона о банковской деятельности, банковская тайна – это информация о деятельности и финансовом состоянии клиента, которая стала известной банку в процессе обслуживания клиента или взаимоотношений с ним при предоставлении услуг банка, и разглашение которой может причинить материальный и моральный ущерб клиенту.
А согласно положениям статьи 62 Закона о банковской деятельности, банк обязан раскрывать информацию, содержащую банковскую тайну, по требованию ряда государственных органов - в частности, Прокуратуры, СБУ, МВД, налоговых органов, Государственного комитета финансового мониторинга Украины (Госфинмониторинг).
В рамках этой финансового мониторинга банки, обязаны осуществлять ряд внутренних административных мероприятий, а также выявлять и собирать информацию относительно определенных финансовых операций своих клиентов, соответствующие критериям «небагонадежных», «подозрительных» операций.
Не все клиенты украинских банков осведомлены о том, что в августе 2010 года в Закон Украины «О предупреждении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, или финансированию терроризма» № 249-IV («Закон о финансовом мониторинге») были внесены изменения, которые значительно расширили перечень операций, подпадающих под обязательный финансовый мониторинг. Так, финансовому мониторингу на сегодняшний день, подлежат операции купли-продажи недвижимости, операции по управлению активами клиента, управлению банковским счетом или счетом в ценных бумагах, по привлечению средств для создания юридических лиц и другие операции.
Согласно положениям статьи 6 Закона о финансовом мониторинге, субъекты первичного финансового мониторинга (в том числе банки), по требованию Госфинмониторинга должны предоставлять дополнительную информацию, которая касается финансовых операций, ставших объектом финансового мониторинга, в том числе ту, которая является банковской или коммерческой тайной. Статья 12 Закона о финансовом мониторинге предусматривает, что предоставление такой информации Госфинмониторингу не является нарушением профессиональной тайны, тайны страхования, банковской или коммерческой тайны!!! Такое положение Закона о финансовом мониторинге противоречит положениям статьи 62 Закона о банках и банковской деятельности, которая предусматривает порядок раскрытия банковской тайны. Не следует забывать и о том, что в случае невыполнения требований Закона о финансовом мониторинге, ответственные лица субъектов финансового мониторинга могут быть привлечены к уголовной и административной ответственности, а в отношении самого субъекта финансового мониторинга возможно применение мер гражданско-правовой ответственности, вплоть до ликвидации.
Кроме Госфинмониторинга, право получать доступ к банковской тайне, имеют также налоговые органы. Согласно подпункту 20.1.3. статьи 20 Налогового кодекса Украины (вступил в силу 1.01.2011 г.), органы государственной налоговой службы имеют право получать от банков и других финансовых учреждений справки и/или копии документов о наличии банковских счетов, а на основании решения суда – информацию об объеме и обороте средств на счетах.
В итоге приходим к неутешительному выводу: погрязшие в коррупции органы государственной власти на сегодняшний день имеют довольно широкий спектр полномочий по сбору информации экономического и финансового характера (которая является банковской или коммерческой тайной).
Конечно же когда речь идет об «особо ценных клиентах» банки, могут попытаться защитить прав своих клиентов путем использования в пользу клиента процессуальных тонкостей предоставления такой информации, но так как законодатель не предусмотрел четкого механизма от чиновничьего произвола – вряд ли даже активные попытки такой защиты будут эффективными. Конечно же имеет право оспорить действия запрашивающего информацию государственного органа в судебном порядке, но для этого необходимо будет убедительно доказать что требование государственного органа о предоставлении информации, являющейся банковской тайной, предъявлено с превышением полномочий или с нарушением установленной процедуры.
Сейчас намечается тенденция «перетекания» клиентов из крупных банков в более мелкие, так более крупный банк более надежен с точки зрения финансовой стабильности, но клиенту тяжело его «контролировать», часто крупные банки на словах обещая «стоять горой» за интересы клиента – на самом деле выдают информацию по первому требованию налоговых и контролирующих органов. Небольшие банки финансово менее надежны, но на практике они больше дорожат своими vip-клиентами и стараются во всем угодить клиенту. В свете того что депутаты отдали на растерзание мытарям банковскую тайну бизнесмены стали относится к банковской тайне как к проблемному и сложному вопросу.
Юристам нашей налоговой практики все чаще приходится учувствовать в судебных процессах касающихся раскрытия банковской тайны. К нам обращаются коммерческие банки с просьбой защитить их клиентов от чиновничьего произвола. Зачастую благодаря обширному опыту в этой сфере и невысокому уровню профессионализма чиновников мы с легкостью продолжаем выигрывать спор за спором, усмиряя чиновников и защищая банковскую тайну. Но с принятием вышеуказанных законов наметились и негативные тенденции в судебной защите банковской тайны, так за последние полгода более чем в пять раз возросло количество откровенно «заказных» дел, когда чиновники фактически планируют осуществить вымогательство и явно злоупотребляют своими полномочиями в корыстных интересах. Надеюсь что как сотрудники юридической службы банков так и сами клиенты банков будут прилагать все усилия по противодействию незаконным попыткам чиновников получить доступ к банковской тайне.

Никита А. Бугаев, руководитель налоговой практики ЮФ «Адвокатус»